不公平格式条款点评系列九：旅游领域不公平格式条款点评

      根据《“不公平格式条款”消费者认知及线索征集调查报告》，中国消费者协会邀请中消协律师团律师对消费者反映强烈的旅游领域不公平格式条款进行点评。具体如下：
　　一、通过格式条款排除、限制消费者的权利
　　条款1：本协议签署生效后，非经双方协商一致，任何一方不得解除。
　　条款:2：乙方（经营者）已提前通知甲方（消费者）改期、改线或全额退回团款，不作任何赔偿。
　　条款3：乙方（经营者）为甲方（消费者）预定的酒店客房、餐饮、景区门票等服务项目均系不可退换的服务项目。
　　点评意见：
　　法律分析
　　上述条款1：按照《旅游法》的规定，消费者在旅游结束前具有单方协议解除权，此为旅游消费者的法定权利，旅行社无权限制消费者的权利。
　　上述条款2：改期改线如果不符合法定期限和原因等条件，属于违约行为。违约行为需承担违约责任或赔偿责任，即消费者有权获得违约赔偿，这是消费者的法定权利。退款仅是解除合同的法律后果，而不是违约责任或赔偿责任的承担方式。
　　上述条款3：该条款违背公平原则，旅游消费者在一定条件下具有法定的合同变更权，该约定限制了旅游消费者的法定权利，如该合同是包价旅游合同，则该约定应属无效。
　　法律依据
　　《旅游法》
　　第六十三条旅行社招徕旅游者组团旅游，因未达到约定人数不能出团的，组团社可以解除合同。但是，境内旅游应当至少提前七日通知旅游者，出境旅游应当至少提前三十日通知旅游者。
　　因未达到约定人数不能出团的，组团社经征得旅游者书面同意，可以委托其他旅行社履行合同。组团社对旅游者承担责任，受委托的旅行社对组团社承担责任。旅游者不同意的，可以解除合同。
　　因未达到约定的成团人数解除合同的，组团社应当向旅游者退还已收取的全部费用。
　　第六十五条旅游行程结束前，旅游者解除合同的，组团社应当在扣除必要的费用后，将余款退还旅游者。
　　第六十八条旅游行程中解除合同的，旅行社应当协助旅游者返回出发地或者旅游者指定的合理地点。由于旅行社或者履行辅助人的原因导致合同解除的，返程费用由旅行社承担。
　　第七十条第一款旅行社不履行包价旅游合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当依法承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任；造成旅游者人身损害、财产损失的，应当依法承担赔偿责任。旅行社具备履行条件，经旅游者要求仍拒绝履行合同，造成旅游者人身损害、滞留等严重后果的，旅游者还可以要求旅行社支付旅游费用一倍以上三倍以下的赔偿金。
　　第七十三条旅行社根据旅游者的具体要求安排旅游行程，与旅游者订立包价旅游合同的，旅游者请求变更旅游行程安排，因此增加的费用由旅游者承担，减少的费用退还旅游者。
　　《侵害消费者权益行为处罚办法》
　　第十二条　经营者向消费者提供商品或者服务使用格式条款、通知、声明、店堂告示等的，应当以显著方式提请消费者注意与消费者有重大利害关系的内容，并按照消费者的要求予以说明，不得作出含有下列内容的规定：
　　（五）规定经营者有权任意变更或者解除合同，限制消费者依法变更或者解除合同权利。
　　二、通过格式条款转移旅行社责任
　　条款1：旅游者参加景点游乐项目导致人身财产损害，旅行社不承担责任。
　　条款2：游客在购物点所购产品，其质量责任由购物点和游客自行负责，与旅行社无关，旅行社不承担责任。
　　条款3：因人数不足组团，经甲方（消费者）同意可以转团，转团后旅行社不再承担责任，乙方（旅行社）责任转移由新团的组团旅行社承担。
　　条款4：由于第三方侵害等不可归责于组团社(含地接社、履行辅助人)的原因导致旅游者人身、财产权益受到损害的，组团社不承担赔偿责任；
　　点评意见：
　　法律分析
　　上述条款1：旅游经营者对旅游消费者具有安全提示义务，未做提示或提示有瑕疵的，未尽到安全保障义务，造成旅游消费者人身损害、财产损失，旅行社应承担相应责任或补充责任。该约定规避了旅游经营者应承担的法定责任。
　　上述条款2：如果旅游消费者在与旅行社协商确定的购物场所内购买到假冒伪劣商品，旅行社应负责挽回或赔偿旅游者的直接经济损失。如果旅行社以不合理的低价组织旅游活动，诱骗旅游消费者，并通过安排购物或者另行付费旅游项目获取回扣等不正当利益，旅游消费者有权在旅游行程结束后三十日内，要求旅行社为其办理退货并先行垫付退货货款。
　　上述条款3：转团后，组团社仍需对旅游消费者承担责任，受委托的旅行社对组团社承担责任。该条款违反法定义务，规避法定责任，应属无效。
　　上述条款4：此条的不可归责本质上是将出现该情形的责任全部归责于旅游消费者或第三方，规避了组团社应承担的相应责任，旅游消费者有权要求旅行社承担部分或全部责任。
　　（二）法律依据
　　《旅游法》
　　第三十五条旅行社不得以不合理的低价组织旅游活动，诱骗旅游者，并通过安排购物或者另行付费旅游项目获取回扣等不正当利益。
　　旅行社组织、接待旅游者，不得指定具体购物场所，不得安排另行付费旅游项目。但是，经双方协商一致或者旅游者要求，且不影响其他旅游者行程安排的除外。
　　发生违反前两款规定情形的，旅游者有权在旅游行程结束后三十日内，要求旅行社为其办理退货并先行垫付退货货款，或者退还另行付费旅游项目的费用。
　　第六十三条第二款因未达到约定人数不能出团的，组团社经征得旅游者书面同意，可以委托其他旅行社履行合同。组团社对旅游者承担责任，受委托的旅行社对组团社承担责任。旅游者不同意的，可以解除合同。
　　第七十条第三款在旅游者自行安排活动期间，旅行社未尽到安全提示、救助义务的，应当对旅游者的人身损害、财产损失承担相应责任。
　　第七十一条由于地接社、履行辅助人的原因导致违约的，由组团社承担责任；组团社承担责任后可以向地接社、履行辅助人追偿。
　　由于地接社、履行辅助人的原因造成旅游者人身损害、财产损失的，旅游者可以要求地接社、履行辅助人承担赔偿责任，也可以要求组团社承担赔偿责任；组团社承担责任后可以向地接社、履行辅助人追偿。但是，由于公共交通经营者的原因造成旅游者人身损害、财产损失的，由公共交通经营者依法承担赔偿责任，旅行社应当协助旅游者向公共交通经营者索赔。
　　《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》
　　第一条第三款“旅游辅助服务者”是指与旅游经营者存在合同关系，协助旅游经营者履行旅游合同义务，实际提供交通、游览、住宿、餐饮、娱乐等旅游服务的人。
　　第七条旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。
　　因第三人的行为造成旅游者人身损害、财产损失，由第三人承担责任；旅游经营者、旅游辅助服务者未尽安全保障义务，旅游者请求其承担相应补充责任的，人民法院应予支持。
　　第八条第一款旅游经营者、旅游辅助服务者对可能危及旅游者人身、财产安全的旅游项目未履行告知、警示义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。
　　第十三条签订旅游合同的旅游经营者将其部分旅游业务委托旅游目的地的旅游经营者，因受托方未尽旅游合同义务，旅游者在旅游过程中受到损害，要求作出委托的旅游经营者承担赔偿责任的，人民法院应予支持。
　　旅游经营者委托除前款规定以外的人从事旅游业务，发生旅游纠纷，旅游者起诉旅游经营者的，人民法院应予受理。
　　第十七条旅游者在自行安排活动期间遭受人身损害、财产损失，旅游经营者未尽到必要的提示义务、救助义务，旅游者请求旅游经营者承担相应责任的，人民法院应予支持。
　　前款规定的自行安排活动期间，包括旅游经营者安排的在旅游行程中独立的自由活动期间、旅游者不参加旅游行程的活动期间以及旅游者经导游或者领队同意暂时离队的个人活动期间等。
　　《旅行社服务质量赔偿标准》
　　第十条旅行社及导游或领队违反旅行社与旅游者的合同约定，损害旅游者合法权益的，旅行社按下述标准承担赔偿责任：
　　（五）旅游者在合同约定的购物场所所购物品系假冒伪劣商品的，旅行社应负责挽回或赔偿旅游者的直接经济损失。
　　三、通过格式条款将经营者自担费用转移给消费者
　　条款1：本协议不得因任何原因提出终止；退团一律不退费。
　　条款2：保险费包括:人身意外伤害险+旅行社责任险。
　　条款3：本合同生效后，甲方（消费者）要求取消预订的酒店客房及其他服务项目的，甲方仍应按照本合同约定的标准承担相应服务项目的全部费用，乙方（旅行社）已经收取的客房、门票等费用不予退还。
　　条款4：报名出现自然间（单男或单女），甲方（消费者）应补交房差或由乙方安排三人间。
　　条款5：以上是正常参考行程，接待社有权对行程、车次、航班、酒店入住城市等做出调整(不降低标准)，尽力确保行程的顺利进行，如果遇人力不可抗拒因素或政策性调整所产生费用由游客承担。
　　条款6：不可抗力的范围包括政府发布的通知、疫情防控措施等，如果遇人力不可抗拒因素或政策性调整造成旅游者滞留的，所产生的费用由游客承担。
　　点评意见：
　　法律分析
　　上述条款1：一方面，该条款排除了消费者的法定解除权；另一方面，即便因旅游消费者的原因解除合同，旅游消费者也有权利要求旅游经营者退还尚未实际发生的费用。
　　上述条款2：旅行社责任险属于旅行社的经营成本，该条款将法律规定应由旅行社自己承担的责任险费用转嫁给消费者，消费者有权拒绝或要求退回这部分应由旅行社承担的保险费。
　　上述条款3：该约定显失公平，旅行社已收取但实际并未支付给酒店、景点的房费和门票款，或者已支付但可退回或部分退回的费用，这些费用既不是旅游消费者的违约责任，也不是旅行社提供服务的报酬，旅行社无权占有，应退还消费者。
　　上述条款4：自然单间情形属于经营者自己经营安排的问题，旅游消费者没有责任，因此要求旅游消费者承担经营者自己经营不善的责任，显失公平，属于强制消费。
　　上述条款5、6：因不可抗力导致的旅游费用增加，并不都由旅游消费者承担。增加的食宿费用，由旅游消费者承担；增加的返程费用，应由旅游消费者和旅行社分担。旅行社还应退还已收但未实际发生的费用。
　　法律依据
　　《旅游法》
　　第五十六条　国家根据旅游活动的风险程度，对旅行社、住宿、旅游交通以及本法第四十七条规定的高风险旅游项目等经营者实施责任保险制度。
　　第六十五条旅游行程结束前，旅游者解除合同的，组团社应当在扣除必要的费用后，将余款退还旅游者。
　　第六十七条因不可抗力或者旅行社、履行辅助人已尽合理注意义务仍不能避免的事件，影响旅游行程的，按照下列情形处理：（一）合同不能继续履行的，旅行社和旅游者均可以解除合同。合同不能完全履行的，旅行社经向旅游者作出说明，可以在合理范围内变更合同；旅游者不同意变更的，可以解除合同。（二）合同解除的，组团社应当在扣除已向地接社或者履行辅助人支付且不可退还的费用后，将余款退还旅游者；合同变更的，因此增加的费用由旅游者承担，减少的费用退还旅游者。（三）危及旅游者人身、财产安全的，旅行社应当采取相应的安全措施，因此支出的费用，由旅行社与旅游者分担。（四）造成旅游者滞留的，旅行社应当采取相应的安置措施。因此增加的食宿费用，由旅游者承担；增加的返程费用，由旅行社与旅游者分担。
　　第七十三条旅行社根据旅游者的具体要求安排旅游行程，与旅游者订立包价旅游合同的，旅游者请求变更旅游行程安排，因此增加的费用由旅游者承担，减少的费用退还旅游者。
　　《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》
　　第六条旅游经营者以格式合同、通知、声明、告示等方式作出对旅游者不公平、不合理的规定，或者减轻、免除其损害旅游者合法权益的责任，旅游者请求依据消费者权益保护法第二十四条的规定认定该内容无效的，人民法院应予支持。
　　第十二条旅游行程开始前或者进行中，因旅游者单方解除合同，旅游者请求旅游经营者退还尚未实际发生的费用，或者旅游经营者请求旅游者支付合理费用的，人民法院应予支持。
　　《侵害消费者权益行为处罚办法》
　　第十二条　经营者向消费者提供商品或者服务使用格式条款、通知、声明、店堂告示等的，应当以显著方式提请消费者注意与消费者有重大利害关系的内容，并按照消费者的要求予以说明，不得作出含有下列内容的规定：
　　（四）强制或者变相强制消费者购买和使用其提供的或者其指定的经营者提供的商品或者服务，对不接受其不合理条件的消费者拒绝提供相应商品或者服务，或者提高收费标准。
　　四、通过格式条款规避自己的服务质量瑕疵责任
　　条款1：在不减少景点的条件下，乙方保留对行程进行调整的权利。
　　条款2：发生服务质量问题，乙方及时采取了善后处理措施的，乙方不再承担违约责任。
　　点评意见：
　　法律分析
　　上述条款1：通过该条款，经营者取得单方变更合同的权利，扩大了自己的权利范围，违反公平原则和法律的禁止性规定。旅行社调整行程，既不能减少景点，也不能降低服务质量，比如诱导、欺骗、强迫或者变相强迫旅游消费者购物或者参加另行付费旅游项目，长时间行车或者夜间行车赶路等。
　　上述条款2：发生服务质量问题时，消费者有权选择要求经营者采取补救措施或者赔偿损失，经营者的这一格式条款规避了自己应承担的服务质量保障责任，排除了旅游消费者的求偿权利。
　　法律依据
　　《民法典》
　　第五百四十三条当事人协商一致，可以变更合同。
　　第五百七十七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
　　第五百八十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。
　　《旅游法》
　　第四十一条第二款导游和领队应当严格执行旅游行程安排，不得擅自变更旅游行程或者中止服务活动，不得向旅游者索取小费，不得诱导、欺骗、强迫或者变相强迫旅游者购物或者参加另行付费旅游项目。
　　第七十条第一款旅行社不履行包价旅游合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当依法承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任；造成旅游者人身损害、财产损失的，应当依法承担赔偿责任。旅行社具备履行条件，经旅游者要求仍拒绝履行合同，造成旅游者人身损害、滞留等严重后果的，旅游者还可以要求旅行社支付旅游费用一倍以上三倍以下的赔偿金。
　　《消费者权益保护法》
　　第十条第二款消费者在购买商品或者接受服务时，有权获得质量保障、价格合理、计量正确等公平交易条件，有权拒绝经营者的强制交易行为。
　　《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》
　　第十五条第一款旅游经营者违反合同约定，有擅自改变旅游行程、遗漏旅游景点、减少旅游服务项目、降低旅游服务标准等行为，旅游者请求旅游经营者赔偿未完成约定旅游服务项目等合理费用的，人民法院应予支持。
　　《侵害消费者权益行为处罚办法》
　　第十二条　经营者向消费者提供商品或者服务使用格式条款、通知、声明、店堂告示等的，应当以显著方式提请消费者注意与消费者有重大利害关系的内容，并按照消费者的要求予以说明，不得作出含有下列内容的规定：
　　（一）免除或者部分免除经营者对其所提供的商品或者服务应当承担的修理、重作、更换、退货、补足商品数量、退还货款和服务费用、赔偿损失等责任；
　　（五）规定经营者有权任意变更或者解除合同，限制消费者依法变更或者解除合同权利；
　　五、通过格式条款扩大旅行社的权利
　　条款：因乙方组团人数不够不能成行的，乙方可变更出团日期或变更组团种类，甲方应按变更后的团费标准支付费用，甲方选择退团的，需承担已发生的费用，并赔偿乙方30%-80%的赔偿金。
　　点评意见：
　　法律分析
　　该条款扩大了旅行社的合同变更权利，免除了旅行社解除合同应提前通知的责任，加重了旅游消费者的责任，违反民事法律关系中最基本的平等原则。
　　法律依据
　　《旅游法》
　　第六十三条旅行社招徕旅游者组团旅游，因未达到约定人数不能出团的，组团社可以解除合同。但是，境内旅游应当至少提前七日通知旅游者，出境旅游应当至少提前三十日通知旅游者。
　　因未达到约定人数不能出团的，组团社经征得旅游者书面同意，可以委托其他旅行社履行合同。组团社对旅游者承担责任，受委托的旅行社对组团社承担责任。旅游者不同意的，可以解除合同。
　　因未达到约定的成团人数解除合同的，组团社应当向旅游者退还已收取的全部费用。
　　第七十条第一款旅行社不履行包价旅游合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当依法承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任；造成旅游者人身损害、财产损失的，应当依法承担赔偿责任。旅行社具备履行条件，经旅游者要求仍拒绝履行合同，造成旅游者人身损害、滞留等严重后果的，旅游者还可以要求旅行社支付旅游费用一倍以上三倍以下的赔偿金。
　　《民法典》
　　第四条民事主体在民事活动中的法律地位一律平等。
　　《消费者权益保护法》
　　第四条经营者与消费者进行交易，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则。
　　《侵害消费者权益行为处罚办法》
　　第十二条　经营者向消费者提供商品或者服务使用格式条款、通知、声明、店堂告示等的，应当以显著方式提请消费者注意与消费者有重大利害关系的内容，并按照消费者的要求予以说明，不得作出含有下列内容的规定：
　　（一）免除或者部分免除经营者对其所提供的商品或者服务应当承担的修理、重作、更换、退货、补足商品数量、退还货款和服务费用、赔偿损失等责任；
　　（二）排除或者限制消费者提出修理、更换、退货、赔偿损失以及获得违约金和其他合理赔偿的权利；
　　（四）强制或者变相强制消费者购买和使用其提供的或者其指定的经营者提供的商品或者服务，对不接受其不合理条件的消费者拒绝提供相应商品或者服务，或者提高收费标准。
　　六、通过格式条款使消费者处于不利地位
　　条款：乙方（旅行社）对本合同有最终解释权。
　　点评意见：
　　（一）法律分析
　　该条款从法理上说有悖于民事法律行为意思自治的原则。相当于在对约定有分歧时，商家可以将自己的意志强加于消费者。根据法律规定，当对某项约定的含义有不同的理解时，应当作出不利于格式条款提供方的解释。
　　（二）法律依据
　　《民法典》
　　第四百九十八条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。
　　《消费者权益保护法》
　　第二十六条经营者在经营活动中使用格式条款的，应当以显著方式提请消费者注意商品或者服务的数量和质量、价款或者费用、履行期限和方式、安全注意事项和风险警示、售后服务、民事责任等与消费者有重大利害关系的内容，并按照消费者的要求予以说明。
　　经营者不得以格式条款、通知、声明、店堂告示等方式，作出排除或者限制消费者权利、减轻或者免除经营者责任、加重消费者责任等对消费者不公平、不合理的规定，不得利用格式条款并借助技术手段强制交易。
　　格式条款、通知、声明、店堂告示等含有前款所列内容的，其内容无效。
　　《侵害消费者权益行为处罚办法》
　　第十二条　经营者向消费者提供商品或者服务使用格式条款、通知、声明、店堂告示等的，应当以显著方式提请消费者注意与消费者有重大利害关系的内容，并按照消费者的要求予以说明，不得作出含有下列内容的规定：
　　（六）规定经营者单方享有解释权或者最终解释权。